什么是曠工？理論和實(shí)務(wù)界對(duì)此好像沒有爭(zhēng)議，一般認(rèn)為員工沒有正當(dāng)理由或沒有辦理請(qǐng)假手續(xù)而不來(lái)上班的就是曠工。以曠工為由解除勞動(dòng)合同是用人單位最擅長(zhǎng)，也是最容易使用的方法。

然而，在新勞動(dòng)立法時(shí)代，隨著人力資源管理的日益規(guī)范化，以員工曠工嚴(yán)重違規(guī)為由解除勞動(dòng)合同越來(lái)越受到立法的規(guī)制，用人單位以此解除勞動(dòng)合同面臨很大法律風(fēng)險(xiǎn)。筆者結(jié)合實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，擬就曠工的理解和運(yùn)用及其實(shí)務(wù)處理中的一些法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)進(jìn)行分析。

一、實(shí)務(wù)中對(duì)曠工理解和運(yùn)用的“亂象”

在員工離職階段，最受人力資源管理部門青睞的就是員工能主動(dòng)提出辭職或者以員工曠工為由解除其勞動(dòng)合同兩種處理方案。因?yàn)檫@兩種方案對(duì)用人單位來(lái)說(shuō)成本最小，效率最高。

然而，在實(shí)務(wù)中，用人單位在理解和處理以員工曠工為由解除勞動(dòng)合同的時(shí)候，極為隨意和率性，可謂“亂象叢生”。主要體現(xiàn)在以下三點(diǎn)：

第一，規(guī)章制度中沒有關(guān)于曠工的具體界定、請(qǐng)假制度、考勤制度等相關(guān)條款的設(shè)置，或者相應(yīng)條款設(shè)置缺乏明確性、系統(tǒng)性和關(guān)聯(lián)性而無(wú)法有效適用；

第二，隨意認(rèn)定曠工，只要不來(lái)上班就算曠工，根本不考慮原因；

第三，利用考勤、請(qǐng)假等制度，人為制造曠工事實(shí)，只為解除員工的勞動(dòng)合同。

事實(shí)上，第三點(diǎn)用人單位用得最多，但面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)也最大。

二、曠工的界定

相關(guān)立法對(duì)何為曠工并不明確，根據(jù)《現(xiàn)代漢語(yǔ)辭典》的解釋，“職工不請(qǐng)假而缺勤”就是曠工。顯然，這一解釋僅是從請(qǐng)假程序上進(jìn)行界定，并不涉及是否需要曠工的實(shí)體理由。

然而，實(shí)踐中我們通常也將曠工等同于無(wú)故曠工，即沒有正當(dāng)理由不來(lái)上班，貌似我們?cè)诶斫夂吞幚頃绻さ臅r(shí)候需要關(guān)注曠工的實(shí)體理由。認(rèn)定曠工到底是只需要實(shí)體理由還是只需要程序條件，亦或是實(shí)體、程序都需要？目前尚無(wú)定論。

根據(jù)筆者的觀察，實(shí)踐中，對(duì)曠工的理解經(jīng)歷了“形式主義”（或“程序主義”）到“實(shí)質(zhì)主義”（或“實(shí)體主義”）的變化過(guò)程。所謂形式主義，就是認(rèn)定曠工的時(shí)候只要員工沒有請(qǐng)假或用人單位不知情的情況下不來(lái)上班，就視為曠工。而所謂實(shí)質(zhì)主義，就是在認(rèn)定曠工過(guò)程中還要看是否有正當(dāng)理由，換言之，即使沒有請(qǐng)假或請(qǐng)假手續(xù)不全的，但若有正當(dāng)理由也不能視為曠工。

值得注意的是，隨著勞動(dòng)立法對(duì)規(guī)章制度的重視和完善，沖裁員、法官越來(lái)越傾向于實(shí)質(zhì)主義的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)此，用人單位在日常管理中當(dāng)然傾向于我們對(duì)曠工的傳統(tǒng)理解，即只要不請(qǐng)假而缺勤就視為曠工，但必須注意實(shí)務(wù)部門的傾向性認(rèn)知。

三、曠工的正確應(yīng)對(duì)

由上分析可知，實(shí)踐中很多用人單位對(duì)曠工的理解和處理存在很大的法律風(fēng)險(xiǎn)，具體如何應(yīng)對(duì)？這就需要用人單位對(duì)規(guī)章制度的精細(xì)化處理。具體而言，建議關(guān)注以下幾點(diǎn)：

1、在規(guī)章制度中明確界定曠工。前已分析，理論和實(shí)務(wù)界對(duì)曠工沒有統(tǒng)一的界定，只是在認(rèn)定曠工的過(guò)程中傾向于不同的觀點(diǎn)，此時(shí)就更需要用人單位規(guī)章制度的具體界定。比如，可界定為：“員工不來(lái)上班，又不按照規(guī)章制度的規(guī)定請(qǐng)假或說(shuō)明的，屬于曠工”。

2、規(guī)章制度中有明確的請(qǐng)假制度體系。合理、完善的請(qǐng)假程序，不僅能方便員工請(qǐng)假，也方便用人單位的管理。當(dāng)員工置請(qǐng)假制度于不顧，則按曠工處理就順理成章。問題的關(guān)鍵是很多員工臨時(shí)遇到急事未能及時(shí)請(qǐng)假，或者無(wú)法按照規(guī)章制度中規(guī)定的程序或流程請(qǐng)假的如何處理？

可以設(shè)置兩種方案加以應(yīng)對(duì)：第一，事后補(bǔ)假和說(shuō)明制度的完善。員工出于正當(dāng)理由無(wú)法及時(shí)請(qǐng)假或無(wú)法請(qǐng)假的，應(yīng)該在制度中賦予其彌補(bǔ)機(jī)會(huì)；第二，當(dāng)事員工拒絕彌補(bǔ)或以其他不正當(dāng)理由彌補(bǔ)或說(shuō)明的，可以在規(guī)章中設(shè)置成轉(zhuǎn)化條款，即視為嚴(yán)重違規(guī)，并進(jìn)行相應(yīng)的處理。

3、曠工及其處理的具體標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該明確可操作。如曠工多長(zhǎng)時(shí)間對(duì)應(yīng)什么樣的處理方案？結(jié)合用人單位的實(shí)際情況，解除勞動(dòng)合同需要達(dá)到什么樣的曠工標(biāo)準(zhǔn)？遲到、早退與曠工的關(guān)系怎么界定？按時(shí)上下班，但不在崗是否算曠工以及如何以此計(jì)算曠工時(shí)間？等問題都需要明確。

4、避免在規(guī)章制度中規(guī)定“員工曠工，視為自動(dòng)離職”。

來(lái)源：人力資本   作者：李孝保，江西求正沃德律師事務(wù)所